Maternidad subrogada, el proceso que antepone la voluntad a la genética
En 2015 el tema quedó excluido del proyecto que se debatió en el Congreso, pero la novela Pequeña Victoria volvió a instalar el debate. Si bien son muchos los interrogantes la pregunta más frecuente es ¿de quién es hijo el bebé que nace mediante esta técnica? La decisión ante el vacío legal la tienen los jueces.
El estreno de la novela Pequeña Victoria (Telefe) volvió a subir al tope de la agenda de opinión pública la mentada Maternidad Subrogada (MS). En 2015 fue uno de los ejes sobre los que giró la reforma del Código Civil y Comercial pero finalmente quedó afuera del proyecto final.
La situación que atraviesan estas cuatro mujeres en la novela parte del nacimiento de una bebé que todas quieren y a la que en conjunto cuidan pero que no fue gestada por ninguna de las figuras jurídicas que recepta nuestro ordenamiento.
Muchos se preguntan ¿Qué es? ¿Es posible que un donante de esperma aparezca de la nada? ¿El "vientre de alquiler" de verdad esconde compensaciones económicas entre partes? Y quizás uno de los más recurrentes, ¿de quién es hija la nena?
Por empezar en realidad, no se llama "alquiler de vientre", pero sí tiene distintas denominaciones entre las que está la MS, gestación por sustitución o subrogación de vientre. "Es una Técnica de Reproducción Humana Asistida (TRHA) donde una persona o pareja por motivos varios le piden a una tercera persona que lleve a cabo un embarazo", explicó la abogada Julia Badino a LA VOZ DE SAN JUSTO.
La joven detalló que "una vez nacido el bebé será inscripto a nombre de quien le pidió que lleve a cabo el embarazo y no tendrá vínculo filiatorio con la mujer gestante".
Esta es la explicación de un procedimiento que en el país no está regulado jurídicamente, pero en la sociedad sí se han dado distintos casos de utilización de esta técnica, por ejemplo, en el caso de Luciana Salazar o Marley.
La abogada Julia Badino, especialista en derecho de familia, expresó que "tarde o temprano esta TRHA se incorporará al CCC".
La ley no dice nada
Badino describió que con el Código Civil y Comercial (CCC) aprobado en 2015 se ampliaron las fuentes posibles de filiación. Antes eran reconocidas la natural y adopción, pero ahora también están incorporadas las TRHA.
La MS precisamente es uno de los casos en los que se puede ser padre o madre a través de las THRA, pero se quitó del anteproyecto que llegó al Congreso de la Nación. En aquel momento "los legisladores creían que faltaba debate" y además existía poca jurisprudencia y doctrina. De hecho, en la Argentina en ese entonces solo existían 5 casos judicializados.
Al no existir una normativa al respecto son los jueces en distintos tribunales los que tienen en sus conocimientos la decisión. Tal es así que hasta el mes de mayo de este año se habían judicializado 39 casos en el país.
En todos se reconoció como mamá a la mujer que "de verdad tenía voluntad de serlo y no a quien llevó a cabo el embarazo".
En general se consensua que las TRHA responden "a la voluntad de querer ser padre o madre", dejando de lado lo biológico y lo genético para darle paso a la voluntad de las personas de proyectar una familia".
Ilustración: Aylén Molar | LVSJ
Distintas estrategias
La MS no está prohibida porque simplemente no está legislada. Lo que se puede llamar un auténtico vacío legal. Pero la ley "corre desde atrás" siempre y los procesos sociales a veces se generan en paralelo.
"Las personas tienen que presentarse a la justicia porque si no se presentan el hijo al inscribirlo sería de la mujer gestante cuando ella en realidad no tiene esa intención", de acuerdo al criterio del CCC sobre las TRHA.
Acudiendo a tribunales se han llevado a cabo distintas estrategias legales, entre las que Badino nombró tres que se repitieron. Algunas presentan un mayor grado de "incertidumbre" que otras como por ejemplo que se haga la impugnación de la maternidad cuando el niño nació y fue inscripto.
También se puede pedir una "medida cautelar (autosatisfactiva) durante el embarazo". Por último, la más viable es que "antes de empezar el procedimiento se acuda a la justicia".
La abogada dijo que "si bien es la forma más utilizada ninguna representa una certeza absoluta" por el simple hecho de que no hay una ley de referencia todavía.
Gran parte de los juristas consideran que "tarde o temprano" los legisladores le darán tratamiento de nuevo al tema.